邮箱登陆   用户: 密码:   新注册 忘记密码
今天是:2022年07月03日 星期日  您现在位于: 首页 → 论坛 → 法律动态(浏览主题)
   论坛  → 法律园地 → 法律动态 → 浏览主题
      法律动态(浏览主题) 论坛版主 还没呢   [精华]  [事件]  [管理]
 主题:致邦劳动法律信息2008年第5期(总第5期)
向版主报告本贴   显示适合打印的页面   将本页推荐给我的好友   将本页加入收藏夹   刷新本页  
admin男孩,在线哦!有人找吗?
  
  等级:管理员 刺客
  贴子:226
  积分:622
  金币:0
  注册:2006-12-08
查看 admin 的详细信息 将 admin 加为我的好友 给 admin 发短信 编辑这个贴子 引用并回复这个贴子 回复这个贴子 1
 致邦劳动法律信息2008年第5期(总第5期)


立 法 动 态



一、劳动合同法实施条例(草案) 广泛征求各界意见



   国务院法制办日前全文公布《中华人民共和国劳动合同法实施条例(草案)》,以广泛征求社会各界意见。草案共45条,主要就劳动合同法贯彻实施中有关无固定期限劳动合同、经济补偿与赔偿金的关系、劳务派遣、劳动合同中止、劳动年限等问题作了规定。



  1、无固定期限劳动合同



  关于无固定期限劳动合同的解除,草案第二十八条做出了详细规定:有劳动合同法规定的下列情形之一的,用人单位可以与劳动者解除无固定期限劳动合同:(1)用人单位与劳动者协商一致的;(2)劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的;(3)劳动者严重违反用人单位的规章制度的;(4)劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;(5)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;(6)因劳动合同法第二十六条第一款第一项关于劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无效的;(7)劳动者被依法追究刑事责任的;(8)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(9)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(10)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的;(11)用人单位依照企业破产法规定进行重整的;(12)用人单位生产经营发生严重困难的;(13)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;(14)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。



  关于无固定期限劳动合同的终止,草案二十九条规定:有劳动合同法规定的下列情形之一的,无固定期限劳动合同终止:(1)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;(2)劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;(3)用人单位被依法宣告破产的;(4)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;(5)法律、行政法规规定的其他情形。



   2、经济补偿与赔偿金



  草案规定:用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同的,应当依照劳动合同法第八十七条的规定,按照经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金。用人单位依照劳动合同法第八十七条的规定,按照经济补偿标准的2倍支付了赔偿金的,不再支付经济补偿。



  3、劳务派遣



  草案规定:用工单位一般在非主营业务工作岗位、存续时间不超过6个月的工作岗位,或者因原在岗劳动者脱产学习、休假临时不能上班需要他人顶替的工作岗位使用劳务派遣用工。劳务派遣单位不得与被派遣劳动者约定试用期。劳务派遣单位不得招用非全日制用工劳动者,但是,可以将招用的劳动者派遣至用工单位从事非全日制岗位工作。用人单位及其所属单位出资、控股或者合伙设立的劳务派遣单位,属于劳动合同法第六十七条规定的用人单位自行设立的劳务派遣单位。



4、劳动合同的中止 



草案第二十四条增加了关于劳动合同的中止的规定:用人单位与劳动者协商一致,可以中止或者部分中止履行劳动合同。此外由于劳动者被限制自由或入伍等特殊情况,用人单位可以中止或部分中止履行合同。中止或者部分中止履行劳动合同期间,用人单位和劳动者双方暂停履行劳动合同的有关权利、义务。中止履行劳动合同期间,不计算劳动者在用人单位的工作年限;但是,因劳动者应征入伍中止履行劳动合同的除外。中止履行劳动合同的情形消失,除劳动合同已经无法履行外,劳动合同应当恢复履行。但劳动合同中止的期限最长不超过5年。



5、劳动年限的规定



草案规定,劳动合同法第十四条第二款第一项中的“连续工作满十年”,应当自用人单位用工之日起计算,包括劳动合同法施行之前的用工时间。因行政命令、业务划转等非劳动者方面的原因,劳动者转到新用人单位工作并重新订立劳动合同的,劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。草案第十三条规定,劳动合同解除或者期满,用人单位未依法支付经济补偿,或者未办理解除、终止劳动合同的手续并办理工作交接手续,仍继续留用该劳动者的,视为续订固定期限劳动合同。



此外,草案还对劳动关系的概念、劳动关系的中止、政府安置困难人员的公益性岗位的劳动合同等问题作了规定,明确了部分非典型性用人单位的范围,将会计师事务所、律师事务所和基金会等其他非企业组织形式都列入了《劳动合同法》的用人单位范畴。



 



二、重庆出台带薪年休假实施意见 



为保证《职工带薪年休假条例》和《机关事业单位工作人员带薪年休假实施办法》顺利实施,重庆市人事局出台《重庆市机关事业单位工作人员带薪年休假的实施意见》,并对五类特殊人员带薪休假做出具体规定。



《实施意见》要求,各单位在每年初制定本单位工作人员的年休假计划,并按计划组织实施;确因工作需要不能安排年休假的人数,严控在本单位符合年休假条件总人数的5%以内;对这类人员,经本人同意,在本单位内公示无异议,由单位领导研究确定后,填写《重庆市机关事业单位确因工作需要不安排工作人员年休假备案表》,报主管部门备案。



  重庆市人事局还对比较特殊的五类人员的休假,提出了处理意见。第一类:因招录、招聘、调动、安置等原因变更工作单位的工作人员,现工作单位应按其当年应休未休的天数安排年休假。第二类:因工伤医疗期当年不能安排年休假的工作人员,单位可在其工伤医疗期满后安排补休。第三类:因休产假(含国家规定的产假假期和按有关规定申请延长的产假假期)当年不能安排年休假的工作人员,单位可在其产假期满后安排补休。第四类:挂职锻炼或借用的工作人员,由派出单位与挂职或借用单位协商安排其年休假,并由派出单位将其列入年度年休假计划和年报统计。第五类:单位应对当年离退休的工作人员在其离退休前优先安排年休假。若工作人员在离退休当年的工作天数少于其应休年休假天数,单位只按其工作天数安排年休假,未休足的天数不再支付年休假工资报酬。



 



三、南京放宽外来人员养老保险转移限制



南京市劳动保障局日前发出《关于做好跨统筹区流动就业人员基本养老保险关系转移接续工作有关问题的通知》,明确流动就业人员的养老保险关系转移的相关问题的政策。



《通知》规定,省内参保人员到南京就业的,只要距法定退休年龄5年以上,且能在南京连续缴纳养老保险费满5年以上的,都可以顺利地将养老保险关系转移到南京。即便距退休年龄不足5年,只要符合南京的人才引进政策,经县以上组织、人事或劳动保障部门批准调动,与调入或引进单位建立劳动关系并缴纳基本养老保险费的人员,或者户口在南京并实际居住、与南京用人单位建立劳动关系或者自谋职业并缴纳基本养老保险费的省内参保人员,也可以顺利地将养老保险关系转入南京。对于外省参保人员到南京就业的,南京市规定,户口在南京且在南京连续缴费能满5年以上、非南京户口但在南京连续缴费能满10年以上的,也可以在南京接续养老保险关系。另外,凡经国家或省、市政府批准跨统筹区成建制转移企业的参保人员,在按规定转移个人账户基金后,南京也将及时为其办理接续基本养老保险关系。



 



热 点 新 闻



一、我国将建失业预警制度  一季度城镇失业率4% 



  近日,人力资源和社会保障部发布2008年一季度就业和社会保障工作情况,今年一季度末,全国城镇登记失业人员825万人,登记失业率为4%,就业再就业工作目标任务完成情况与去年同期基本持平。1-3月,全国累计实现城镇新增就业人员303万人,为全年目标任务1000万人的30%;下岗失业人员再就业人数128万人,为全年目标任务500万人的26%;就业困难人员再就业人数36万人,为全年目标任务100万人的36%。一季度中国开展农民工工资支付专项检查行动,依法责令企业支付93.5万农民工被拖欠的工资及赔偿金10.66亿元。



一季度中国各项社会保险覆盖范围继续扩大,基金收入持续增长。中国社会保险制度建设加快推进。其中,城镇居民基本医疗保险试点新增229个城市,制度框架和运行机制进一步完善。中国将加强失业调控,建立失业动态报告和失业预警制度。人力资源和社会保障部表示,将全力推动以创业带动就业,建立健全政策扶持、创业服务与创业培训相结合的工作机制。



 



二、对劳动者倾斜保护如何把握尺度 最高法院厦门征求意见 



    近日,最高法院来到厦门市征求劳动合同法司法解释草案,由于厦门两级法院调研能力强,审理的新类型案件较多,被确定为最高院调研指导工作联络点。据悉,3年来,厦门两级法院共受理劳动争议案件一审8183件,二审1129件。受理的劳动争议案件基本呈现逐年上升、案件类型增多、纠纷产生原因多样化、对抗性强、调处难度大等特点。作为最高院调研指导工作联络点,厦门中院将把在民事审判工作中发生的新类型和典型性案件对案件的审理情况和处理意见及时报送最高院。



  厦门中院法官解读了审理厦门市劳动争议案件三大困惑:一是法律适用困惑。劳动法律法规的相对滞后、混乱,案件裁判缺乏有效、统一的依据,导致损害裁判结果的严肃性。由于《劳动法》对相关问题的规定过于原则,很多问题在审判实践中争议较大。二是劳动法律关系日益复杂。因劳动法律关系日益复杂,新类型案件和新问题不断出现。法律关系的复杂,给司法实践带来一定的审判困难。三是对劳动者倾斜保护如何把握尺度。劳动合同法对劳动者权益的过度保护可能与社会现实脱节。劳动合同法的基本价值取向无疑是侧重于保护劳动者,但这并不意味着不保护资本所有者或经营者的正当合法利益。



 



三、北京乙肝歧视案劳动者胜诉 单位被判道歉并赔偿



高先生本已经被北京比德创展通讯技术有限公司录取,却在完成招聘拿着体检结果及相关材料到比德创展公司报到时,遭到公司拒签劳动合同。高先生认为,比德创展公司的行为违背了“用人单位招用人员,不得以乙肝‘小三阳’为由拒绝录用”的原则,属于就业歧视,因此将其告上了法庭。



  法院经审理认为,比德创展公司要求高先生进行体检时,公司的培训已经结束,如其公司确实是因为培训原因而拒绝录用,则其在培训结束一段时间后要求高先生进行入职体检与常理不符。而且,比德创展公司也没有提供其他证据充分证明其在邀请原告应聘后又拒绝录用存在其他合理理由。因此,法院确定,比德创展公司就是因为高先生体检结果为乙肝“小三阳”而拒绝录用。法院还认为,高先生有理由对比德创展公司将录用自己形成合理信赖。在比德创展公司违反平等就业原则,拒绝录用高先生的情况下,其公司应该赔偿高先生自原单位离职至其再次就业前的信赖利益损失。此外,比德创展公司以体检结果作为拒绝利用高先生的理由,无疑会导致高先生遭受巨大的心理压力及承受精神痛苦,因此法院判令其向高先生书面赔礼道歉,并赔偿原告精神损害抚慰金2000元。北京市朝阳区人民法院一审认定,比德创展公司确因乙肝歧视而拒绝录用高先生,依法判决其向高先生书面赔礼道歉,并赔偿经济损失17572.75元,精神损害抚慰金2000元。



   



审 判 前 沿



工伤事故可请求民事损害赔偿



案号:(2005)句民一初字第181号



撰稿人:江苏省句容市人民法院  张巧林



 



【裁判要旨】



职工因工受伤,单位未参加工伤保险,也未在法定期限内申请工伤认定,职工本人及其直系亲属也未在一年内申报工伤,超过工伤认定申请时效后,劳动保障行政部门不予认定工伤,致使职工无法获得工伤保险待遇赔偿,职工在诉讼时效期间内可直接请求用人单位承担民事损害赔偿责任。



【案情】



2003年3月始,巫巧林到江苏省句容市诚信空调器销售有限责任公司(以下简称诚信公司)从事空调安装工作。2003年5月29日,诚信公司安排巫巧林外出安装空调,因缺少配件,巫巧林在骑摩托车回单位取配件途中不慎跌倒受伤,当即被送往医院治疗,诊断为:右髌骨骨折。事故发生后,诚信公司一直未向劳动保障行政部门申请工伤认定。



至2004年6月10日巫巧林先后4次住院,医疗费均由诚信公司支付。2004年12月1日经句容市公安局鉴定,巫巧林的伤残程度属十级伤残。2004年8月9日诚信公司出具证明一份给巫巧林,证明载明:“因本公司职工巫巧林,于2003年5月底在工作中不慎跌伤。经中医院骨科手术治疗,现在腿还未恢复不能工作,现申请到劳动部门进行工伤鉴定。”2004年12月14日巫巧林持此证明向句容市劳动和社会保障局提出工伤认定申请,该局认为巫巧林于2003年5月29日受伤,2004年12月14日申报工伤认定已超过工伤认定申请时效,遂于2004年12月17日作出不予受理通知书。2005年3月21日巫巧林向句容市劳动争议仲裁委员会提出申诉,要求诚信公司给予相应的工伤待遇,该委员会认为巫巧林的申诉不符合受理条件,未予受理。



2005年3月24日巫巧林向法院起诉,要求句容市诚信空调器销售有限责任公司给付工伤待遇25270元。审理中,巫巧林变更诉讼请求,要求诚信公司赔偿因履行职责而遭受的人身损害各项经济损失残疾赔偿金、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金等计25270元。另巫巧林在单位工作期间每月工资为900元,从2003年6月至2004年9月,单位每月发给巫巧林生活费400元。



【裁判】



江苏省句容市人民法院依据劳动法第三条、民法通则第一百零六条第三款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》第八条、第十条、民事诉讼法第一百二十八条之规定,判决如下:句容市诚信空调器销售有限责任公司赔偿巫巧林误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金计人民币31012.20元,扣除被告已支付给巫巧林的生活费6400元,被告尚应给付巫巧林24612.20元。宣判后,双方当事人均未上诉。



【评析】



本案是一起典型的工伤损害赔偿案件。要处理好本案必须要正确认识工伤保险的性质及工伤保险赔偿与民事损害赔偿的关系。



一、工伤保险的性质



   工伤保险又称职业伤害赔偿保险,是指职工因工而致伤、病、残、死亡,依法获得经济赔偿和物质帮助的一种社会保险制度。是由国家强制设立的,由用人单位向社会保险经办机构缴纳保险费,在出现职工职业伤害时,由保险经办机构向职工赔付保险款。



  工伤保险通过对工伤职工及其家庭提供医疗照顾、生活保障和经济赔偿,以减轻工伤职工所受经济上的损害,并减轻用人单位的负担。它是基于对工伤职工的赔偿责任而设立的一种社会保险,由用人单位承担全部保险费用,职工不负缴纳保险费的义务。国务院《工伤保险条例》第二条规定:“中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户(以下称用人单位)应当依照本条例规定参加工伤保险,为本单位全部职工或者雇工(以下称职工)缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的各类企业的职工和个体工商户的雇工,均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”第六十条规定:“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的,由劳动保障行政部门责令改正;未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”



二、工伤认定和劳动能力鉴定的性质



依照《工伤保险条例》第三章、劳动和社会保障部《工伤认定办法》第十九条的规定,工伤认定是一种依申请的行政行为,对不予受理决定不服或者对工伤认定决定不服的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。但当事人提出申请必须要符合《工伤保险条例》第十七条规定的申请时限,超过期限申请的,《工伤保险条例》未作出规定,但依照劳动和社会保障部《工伤认定办法》第七条的规定,一般不予受理。



  按照《工伤保险条例》第四章的规定,职工发生工伤,经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的,应当进行劳动能力鉴定。劳动能力鉴定是指劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定。劳动能力鉴定标准由国务院劳动保障行政部门会同国务院卫生行政部门等部门制定,劳动能力鉴定委员会由劳动保障行政部门、人事行政部门、卫生行政部门、工会组织、经办机构代表以及用人单位代表组成。申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的,可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。



  由上述规定可知,劳动能力鉴定是工伤职工享受工伤保险待遇的依据,未经工伤认定的,实际上不可能进行劳动能力鉴定,劳动保障行政部门也不接受法院的委托进行工伤认定,劳动能力鉴定的标准和劳动能力鉴定委员会的组成人员以及鉴定效力都不同于司法鉴定,这种鉴定不同于民事证据,对鉴定结论有异议的,法律和司法解释未规定法院可以不采信或重新委托鉴定;同时它也不是具体行政行为,对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的,可以提出再次鉴定申请,两次鉴定终结,不能提起行政复议或行政诉讼。这种鉴定的性质应当是介于民事证据与行政行为之间,类似于国家公文书,行政色彩较浓。



  三、工伤事故赔偿与民事损害赔偿的关系



  从工伤保险立法的历史沿革来看,工伤保险最早起源于民事侵权赔偿制度,工伤保险责任是为了适应社会化大生产和现代机器工业而产生的,是一种从雇主责任中分离出来的损害赔偿责任,经过一百多年的发展,逐步演变为社会保险制度的主要构成部分。从立法属性上看,工伤保险属于社会保险。但是,由于工伤保险赔付是基于工伤事故或者职业病的发生,其实质都是基于某一侵权行为的发生。从法理上说,一方面,工伤职工可以根据工伤保险法规请求工伤保险赔付,另一方面又可以根据侵权行为法向加害人请求民事损害赔偿。



  对于工伤赔偿与民事赔偿的关系,从我国安全生产法第四十八条及职业病防治法第五十二条的规定来看,工伤职工可以同时享有工伤保险请求权和民事赔偿请求权;《工伤保险条例》也取消了《企业职工工伤保险试行办法》第二十八条有关工伤保险待遇与交通事故损害赔偿不能兼得的规定;最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定,依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者,因工伤事故遭受人身损害,劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的,告知其按《工伤保险条例》的规定处理。



   从上述法律法规及司法解释的规定来看,有的是正面规定工伤职工同时享有工伤保险请求权和民事赔偿请求权,有的未作规定,但均未从实体上否定工伤职工的民事赔偿请求权,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款的规定应当解释为是一种程序性的规定,即当出现工伤事故时,受害职工应当先按《工伤保险条例》规定的程序进行处理,按《工伤保险条例》无法获得赔偿时,才能按民事侵权进行处理。



四、本案民事损害赔偿方式的适用



  由上述分析可知,工伤赔偿的处理适用的行政程序,追求行政效率,在工伤认定程序、劳动能力鉴定标准、鉴定委员会的组成、工伤待遇的标准、给付方式等方面均不同于民事损害赔偿程序。



  巫巧林在工作中非因自己的故意或重大过失自身受到伤害,应当得到赔偿。如果按照《工伤保险条例》的规定无法得到救济,基于工伤赔偿与民事赔偿的特殊关系,可按民事赔偿程序得到救济。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定应当解释为是一种程序性的规定,而不应当解释为实体上排除适用侵权行为法,巫巧林有权要求单位承担民事赔偿责任。



  在事故发生后,诚信公司支付了全部医疗费用。根据民法通则有关身体受到伤害的诉讼时效期间的规定,巫巧林请求诚信公司赔偿损失未超过法定的诉讼时效期间,其诉讼请求应当得到支持。赔偿标准和项目应当按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定执行。

 
   2008-06-26 10:53
 admin 的IP是:*.*.*.*  操作系统: Windows XP,浏览器: Internet Explorer 7.0 
本主题回复0贴,浏览1863人次,分页: [1]
 → 快速回复:致邦劳动法律信息2008年第5期(总第5期)
  您是否还没有 注册 或还没有 登陆 本站?!
 
主办:江苏省浙江商会 承办:南京亿网行网络科技有限公司 苏ICP备09004233号-1
地址:南京市玄武区钟灵街50号汇通达大厦C座六楼
电话:025-84827077、52205916 传真:025-52205916 
江苏省浙江商会  http://www.zeaj.cn/
联系我们:jszheshang@163.com
Copyright (c) 2006-2010 Zeaj.cn. All Rights Reserved.
本站当前有 43 人同时在线 最高峰有 1052 人同时在线 最高峰发生在:2021-1-13 10:26:14 本站总访问量:4878145 人次